Следственные подразделения Национальной полиции, Службы безопасности и Прокуратуры Украины в своей деятельности, как правило, пользуются только положениями УПК Украины, при этом, им совсем неизвестны требования специальных законов, в том числе ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».
Положениями п. 7 ст. 480 УПК предусмотрено особый порядок уголовного производства в отношении адвокатов. Но этот особый порядок определяет всего-навсего, кем должно быть предъявлено подозрение адвокату в совершении преступления. Так согласно ч. 1 ст. 481 УПК это может быть сделано Генеральным прокурором Украины, его заместителями, прокурором АРК, области, города Киева или Севастополя согласно их полномочиям.
Статья 23 ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» определяет гарантии адвокатской деятельности более широко, чем УПК Украины.
Пункт 3 ч. 1 указанной статьи определяет, что проведение в отношении адвоката оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, которые могут проводиться исключительно с разрешения суда, осуществляется на основании судебного решения, принятого по ходатайству Генерального прокурора Украины, его заместителей, прокурора АРК, области, города Киева и Севастополя.
Таким образом, при проведении обыска в жилище или на рабочем месте адвоката, следователю необходимо руководствоваться не только требованиями УПК в части проведения указанного следственного действия, но и требованиями ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».
Как показывает практика, при направлении ходатайства в суд о предоставлении разрешения на проведении обыска, следователями зачастую не проверяется, или умышленно скрывается от суда информация о том, что помещение является местом проживания или рабочим местом адвоката. В свою очередь следственный судья не обязан проверять такую информацию, в результате чего следователь получает определение суда, которое вынесено с нарушением процессуального законодательства.
При проведении обыска по месту проживания адвоката или в его офисе адвокату необходимо:
- При визите правоохранителей необходимо сразу же заявлять ходатайство следователю, в порядке, предусмотренном ст. 107 УПК Украины, проводить фиксацию следственного действия с помощью технических средств (т.е. на видеокамеру) с дальнейшим приобщением материалов к уголовному делу. Также необходимо все действия следственного органа фиксировать на собственную видеокамеру.
- Ознакомиться и переписать данные удостоверений должностных лиц, которые уполномочены проводить обыск. Ознакомиться с документом о составе следственной группы. Лица, которые не определены в определении суда на обыск и не включены в документ о составе следственной группы, должны находиться за пределами помещения.
- Ознакомиться с документом, подтверждающим уведомление совета адвокатов региона о проведении следственного действия в отношении адвоката (согласно требованиям абзаца 2 ч. 2 ст. 23 ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»). Таким образом, если должностные лица не предоставят доказательств того, что Совет адвокатов региона был заблаговременно уведомлен о проведении следственного действия в отношении адвоката, адвокат может заявить о не допуске должностных лиц в помещение до прибытия представителя Совета адвокатов региона.
- Попросить привлечь «незаинтересованных» понятых (соседей).
- Ознакомиться с определением суда о проведении обыска и выяснить, кто обратился в суд с ходатайством о проведении обыска. Если такое лицо не уполномочено обращаться с таким ходатайством в суд – адвокат имеет полное право не пускать следователей в помещение. При проявлении противоправных действий со стороны следственного органа необходимо вызвать полицию и сообщить об инциденте в Совет адвокатов региона.
- Ознакомиться с определением суда о проведении обыска и проверить правильность указания в ней фактических данных (ФИО собственника или наименование юридического лица, адрес, срок действия).
- При ознакомлении с определением суда о проведении обыска необходимо обратить внимание на соответствие его требованиям не только УПК, но и ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». В частности, определение суда должно содержать исчерпывающий перечень вещей, документов, которые планируется найти, выявить или изъять во время проведения следственного действия, поскольку изъятие каких либо иных предметов и информации может повлечь разглашение адвокатской тайны и быть расценено как вмешательство в адвокатскую деятельность.
- Перед началом обыска, при условии надлежащего исполнения предыдущих пунктов, добровольно предоставить указанные в определении вещи, документы. С этого момента следственное действие считается оконченным, в результате чего оформляется соответствующий документ. Соответственно, отпадает необходимость проводить обыск в помещении адвоката.
- В случае необходимости проведения осмотра предметов и документов, которые являются адвокатской тайной, с целью определения наличия предметов и документов, которые подлежат изъятию согласно определению суда – такой осмотр проводят представители Совета адвокатов региона с целью недопустимости разглашения адвокатской тайны. В случае выявления в материалах, которые являются адвокатской тайной, предметов и документов, перечисленных в определении суда – представитель Совета адвокатов региона передаёт такие предметы и документы лицу, уполномоченному проводить обыск.
- Все изъятые предметы и документы подлежат обязательному отображению в протоколе обыска с детальным описанием их характеристик и реквизитов. В протоколе необходимо отобразить все замечания и нарушения, допущенные при проведении обыска.
Выполнение указанных действий не является гарантией того, что обыск не состоится, однако это может помочь выявить нарушения в действиях следователя, и, соответственно, подкрепить позицию о признании недопустимыми доказательств, добытых в процессе такого обыска.
Кроме того, стоит отдельно остановиться на благоустройстве рабочего места адвоката, что затруднит проведения обыска, а именно:
- Место осуществления адвокатской деятельности должно быть указано в Едином реестре адвокатов Украины;
- На входных дверях в офис, дверях в кабинет адвоката необходимо расположить таблички с информацией, что в данном помещении хранится информация, которая является адвокатской тайной, разглашение которой не допускается законом, а также указать ответственность за такое разглашение.
- На шкафах, сейфах, папках с документами необходимо разместить информационные наклейки о том, что документы, находящиеся в шкафу/сейфе содержат адвокатскую тайну, и доступ к ним ограничен. На папках с материалами дела необходимо также указывать «Адвокатское досье».
- На компьютерах (ноутбуках, планшетах, смартфонах) необходимо размещать информационные наклейки о том, что данные на этих носителях информации являются адвокатской тайной и защищаются ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».
Совет адвокатов Одесской области.